最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 ( 二 ) 》 已 于 2018 年 10 月 29 日 由 最 高 人 民 法 院 審 判 委 員 會 第 1751 次 會 議 通 過 , 現(xiàn)予公布,自 2019 年 2 月 1 日起施行。
最高人民法院
法釋〔 2018 〕 20 號
最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 ( 二 )
(2018 年 10 月 29 日最高人民法院審判委員會第 1751 次會議通過, 自 2019 年 2 月 1 日起施行 )
為正確審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件, 依法保護當事人合法權(quán)益, 維護建 筑市場秩序, 促進建筑市場健康發(fā)展, 根據(jù) 《中華人民共和國民法總則》 《中華 人 民 共 和 國 合 同 法 》 《 中 華 人 民 共 和 國 建 筑 法 》 《 中 華 人 民 共 和 國 招 標 投 標 法 》 《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規(guī)定,結(jié)合審判實踐,制定本解釋。
第一條 招標人和中標人另行簽訂的建設(shè)工程施工合同約定的工程范圍、建 設(shè)工期、 工程質(zhì)量、 工程價款等實質(zhì)性內(nèi)容, 與中標合同不一致, 一方當事人請 求按照中標合同確定權(quán)利義務的,人民法院應予支持。
招標人和中標人在中標合同之外就明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、 無償建 設(shè)住房配套設(shè)施、 讓利、 向建設(shè)單位捐贈財物等另行簽訂合同, 變相降低工程價 款, 一方當事人以該合同背離中標合同實質(zhì)性內(nèi)容為由請求確認無效的, 人民法 院應予支持。
第二條 當事人以發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)為由, 請求確認建設(shè)工程施工合同無效的, 人民法院應予支持, 但發(fā)包人在起訴前取得 建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)的除外。
發(fā)包人能夠辦理審批手續(xù)而未辦理, 并以未辦理審批手續(xù)為由請求確認建設(shè) 工程施工合同無效的,人民法院不予支持。
第三條 建設(shè)工程施工合同無效,一方當事人請求對方賠償損失的,應當就 對方過錯、損失大小、過錯與損失之間的因果關(guān)系承擔舉證責任。
損 失 大 小 無 法 確 定 , 一 方 當 事 人 請 求 參 照 合 同 約 定 的 質(zhì) 量 標 準 、 建 設(shè) 工 期 、 工程價款支付時間等內(nèi)容確定損失大小的, 人民法院可以結(jié)合雙方過錯程度、 過 錯與損失之間的因果關(guān)系等因素作出裁判。
第四條 缺乏資質(zhì)的單位或者個人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè) 工程施工合同, 發(fā)包人請求出借方與借用方對建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì) 造成的損失承擔連帶賠償責任的,人民法院應予支持。
第五條 當事人對建設(shè)工程開工日期有爭議的,人民法院應當分別按照以下 情形予以認定:
( 一 ) 開工日期為發(fā)包人或者監(jiān)理人發(fā)出的開工通知載明的開工日期 ; 開工通 知發(fā)出后,尚不具備開工條件的,以開工條件具備的時間為開工日期 ; 因承包人 原因?qū)е麻_工時間推遲的,以開工通知載明的時間為開工日期。
( 二 ) 承包人經(jīng)發(fā)包人同意已經(jīng)實際進場施工的, 以實際進場施工時間為開工 日期。
( 三 ) 發(fā)包人或者監(jiān)理人未發(fā)出開工通知, 亦無相關(guān)證據(jù)證明實際開工日期的, 應當綜合考慮開工報告、 合同、 施工許可證、 竣工驗收報告或者竣工驗收備案表 等載明的時間,并結(jié)合是否具備開工條件的事實,認定開工日期。
第六條 當事人約定順延工期應當經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理人簽證等方式確認,承 包人雖未取得工期順延的確認, 但能夠證明在合同約定的期限內(nèi)向發(fā)包人或者監(jiān) 理人申請過工期順延且順延事由符合合同約定, 承包人以此為由主張工期順延的, 人民法院應予支持。
當事人約定承包人未在約定期限內(nèi)提出工期順延申請視為工期不順延的, 按 照約定處理, 但發(fā)包人在約定期限后同意工期順延或者承包人提出合理抗辯的除 外。
第七條 發(fā)包人在承包人提起的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中,以建設(shè)工程 質(zhì)量不符合合同約定或者法律規(guī)定為由, 就承包人支付違約金或者賠償修理、 返 工、改建的合理費用等損失提出反訴的,人民法院可以合并審理。
第八條 有下列情形之一,承包人請求發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金的,人民 法院應予支持:
( 一 ) 當事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿。
( 二 ) 當事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的, 自建設(shè)工程通過竣工驗收之 日起滿二年。
( 三 ) 因發(fā)包人原因建設(shè)工程未按約定期限進行竣工驗收的, 自承包人提交工 程竣工驗收報告九十日后起當事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿 ; 當事人 未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的, 自承包人提交工程竣工驗收報告九十日后起 滿二年。
發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金后, 不影響承包人根據(jù)合同約定或者法律規(guī)定履 行工程保修義務。
第九條 發(fā)包人將依法不屬于必須招標的建設(shè)工程進行招標后,與承包人另 行訂立的建設(shè)工程施工合同背離中標合同的實質(zhì)性內(nèi)容, 當事人請求以中標合同 作為結(jié)算建設(shè)工程價款依據(jù)的, 人民法院應予支持, 但發(fā)包人與承包人因客觀情 況發(fā)生了在招標投標時難以預見的變化而另行訂立建設(shè)工程施工合同的除外。
第十條 當事人簽訂的建設(shè)工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知 書載明的工程范圍、 建設(shè)工期、 工程質(zhì)量、 工程價款不一致, 一方當事人請求將 招標文件、 投標文件、 中標通知書作為結(jié)算工程價款的依據(jù)的, 人民法院應予支 持。
第十一條 當事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效,但 建 設(shè) 工 程 質(zhì) 量 合 格 , 一 方 當 事 人 請 求 參 照 實 際 履 行 的 合 同 結(jié) 算 建 設(shè) 工 程 價 款 的 , 人民法院應予支持。
實際履行的合同難以確定, 當事人請求參照最后簽訂的合同結(jié)算建設(shè)工程價 款的,人民法院應予支持。
第十二條 當事人在訴訟前已經(jīng)對建設(shè)工程價款結(jié)算達成協(xié)議,訴訟中一方 當事人申請對工程造價進行鑒定的,人民法院不予準許。
第十三條 當事人在訴訟前共同委托有關(guān)機構(gòu)、人員對建設(shè)工程造價出具咨 詢 意 見 , 訴 訟 中 一 方 當 事 人 不 認 可 該 咨 詢 意 見 申 請 鑒 定 的 , 人 民 法 院 應 予 準 許 , 但雙方當事人明確表示受該咨詢意見約束的除外。
第十四條 當事人對工程造價、質(zhì)量、修復費用等專門性問題有爭議,人民 法院認為需要鑒定的, 應當向負有舉證責任的當事人釋明。 當事人經(jīng)釋明未申請 鑒定, 雖申請鑒定但未支付鑒定費用或者拒不提供相關(guān)材料的, 應當承擔舉證不 能的法律后果。
一審訴訟中負有舉證責任的當事人未申請鑒定, 雖申請鑒定但未支付鑒定費 用或者拒不提供相關(guān)材料, 二審訴訟中申請鑒定, 人民法院認為確有必要的, 應 當依照民事訴訟法第一百七十條第一款第三項的規(guī)定處理。
第十五條 人民法院準許當事人的鑒定申請后,應當根據(jù)當事人申請及查明 案件事實的需要, 確定委托鑒定的事項、 范圍、 鑒定期限等, 并組織雙方當事人 對爭議的鑒定材料進行質(zhì)證。
第十六條 人民法院應當組織當事人對鑒定意見進行質(zhì)證。鑒定人將當事人 有爭議且未經(jīng)質(zhì)證的材料作為鑒定依據(jù)的, 人民法院應當組織當事人就該部分材 料進行質(zhì)證。 經(jīng)質(zhì)證認為不能作為鑒定依據(jù)的, 根據(jù)該材料作出的鑒定意見不得 作為認定案件事實的依據(jù)。
第十七條 與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同的承包人,根據(jù)合同法第二百八 十六條規(guī)定請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)模?/span> 人民 法院應予支持。
第十八條 裝飾裝修工程的承包人,請求裝飾裝修工程價款就該裝飾裝修工 程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)模?/span> 人民法院應予支持, 但裝飾裝修工程的發(fā)包 人不是該建筑物的所有權(quán)人的除外。
第十九條 建設(shè)工程質(zhì)量合格,承包人請求其承建工程的價款就工程折價或 者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)?,人民法院應予支持?/span>
第二十條 未竣工的建設(shè)工程質(zhì)量合格,承包人請求其承建工程的價款就其 承建工程部分折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯柚С帧?/span>
第二十一條 承包人建設(shè)工程價款優(yōu)先受償?shù)姆秶勒諊鴦赵河嘘P(guān)行政主管 部門關(guān)于建設(shè)工程價款范圍的規(guī)定確定。
承包人就逾期支付建設(shè)工程價款的利息、 違約金、 損害賠償金等主張優(yōu)先受 償?shù)?,人民法院不予支持?/span>
第二十二條 承包人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個月,自發(fā)包 人應當給付建設(shè)工程價款之日起算。
第二十三條 發(fā)包人與承包人約定放棄或者限制建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán), 損害建筑工人利益, 發(fā)包人根據(jù)該約定主張承包人不享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償 權(quán)的,人民法院不予支持。
第二十四條 實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院應當追加轉(zhuǎn) 包人或者違法分包人為本案第三人, 在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人建 設(shè)工程價款的數(shù)額后, 判決發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔 責任。
第二十五條 實際施工人根據(jù)合同法第七十三條規(guī)定,以轉(zhuǎn)包人或者違法分 包人怠于向發(fā)包人行使到期債權(quán), 對其造成損害為由, 提起代位權(quán)訴訟的, 人民 法院應予支持。
第二十六條 本解釋自 2019 年 2 月 1 日起施行。
本解釋施行后尚未審結(jié)的一審、二審案件,適用本解釋。
本解釋施行前已經(jīng)終審、 施行后當事人申請再審或者按照審判監(jiān)督程序決定 再審的案件,不適用本解釋。
最高人民法院以前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的,不再適用。